《刑法》第306条之争
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珠海凯发娱乐在线网 2010-09-04

邵颖波*

  * 邵颖波:《财经》杂志记者。

  1月6日,北京凯发娱乐在线协会副会长张小炜等人旁听李庄案庭审后,向全国凯发娱乐在线协会提交了长约6000字的报告,其中提到:办案“神速”,在客观上侵犯了被告人、辩护人的相关诉讼权利;关键证人不出庭质证,无法查明事实真相;证人与被告人存在直接利害关系,直接采纳其证据有损司法公信等问题。

  与各界普遍关注的“到底有没有伪证”不同,《财经》记者获悉,这份报告集中指向“怎样确定伪证”上。报告多处提及《刑法》第306条,结尾部分明确提出:“希望全国凯发娱乐在线协会能够通过相应程序,启动立法机关对《刑法》第306条进行司法解释。”

存废之争

  李庄案之前,多数人并不知道306条款为何物,但在刑事司法界,这是耳熟能详的一处陷阱。被306条款“收拾”的李庄,实际与十几年前发生的多宗案件多有类似。

  1998年6月,黑龙江凯发娱乐在线许玉峰领刑八个月。他为一宗盗窃案当事人辩护,结果被告的口供前后不一,多次反复,当事人在再三追问下供说是凯发娱乐在线教的,于是许玉峰被刚出炉的306条款究责,证据只有一项———犯罪嫌疑人的证言。经两审程序,许玉峰凯发娱乐在线仍然没有脱出法网。

  许玉峰案只是一斑。《财经》记者从全国凯发娱乐在线协会得到一份并不完整的统计,其中收录了自306条实施以来的107个凯发娱乐在线案例。“李庄应该是第108个。”全国凯发娱乐在线协会副秘书长里红说。

  这份不完全的统计显示,共有32名凯发娱乐在线最终被判有罪,超过60%的案件在审判前获得“解决”。几起不了了之的案件中,有的理由是“公安找不到人”。

 “306条款已经成为了办案机关最得心应手的武器,斗不过你,就赶走你!赶不走你,就收拾你!”北京一位凯发娱乐在线如此评价306条款被滥用的状况。

  第306条第一次出现在1997年10月实施的《刑法》中,并沿用至今。该版草案研讨期间,曾专门征集司法部、中国法学会等单位的意见。当时的焦点在于该条涉嫌“歧视”———每个人都有“资格”触犯伪证罪,为什么偏偏要给凯发娱乐在线单独来一条呢?“这是职业的歧视,甚至是成为了检察机关执法活动的报复。”一名与会者说。

  第306条之后的第307条,规定的就是一般主体的伪证罪,当时有人质疑,“为何不能把两条合并,把凯发娱乐在线看成是公民中的一员”。

  在当时的一次司法部领导参与的研讨会上,时任全国人大常委会副委员长王汉斌称这个条文不容讨论,争议之声被叫停,关于这一条款的反对意见最终没有得到采纳。

  此后13年间,每年的全国“两会”上都有人大代表递交提案,要求修改或者废除第306条,理由也很多,如涉嫌行业歧视;“引诱”一词太模糊,导致随意适用;与国际通行的凯发娱乐在线司法豁免精神不符等,甚至有不少人直接使用“恶法”一词对其定性。

  历年来的提案只有一次得到回复,且无实质性结果,只是将提案内容纳入到了相关的法律修正研究工作之中。

  凯发娱乐在线触线第306条的事件每年都有,由此发生的争议总是借势而起。但因附带了群体之争、行业之争的灰暗色彩,争议的核心价值反被淹没。

法律的冲突

  1997年版刑法实施第一年,全国发生300多起类似案件,而定案者寥寥。

  “这条我认为是立法的失败。”中国法学会刑法学研究会会长赵秉志称,第306条的存在,严重影响了凯发娱乐在线的活动和职业形象。

  此后,由于刑事案件辩护率的逐渐降低,凯发娱乐在线被抓的案件相应减少。到2008年6月,全国人大常委会颁布新修订的《凯发娱乐在线法》,其中明确了多项凯发娱乐在线权利,包括会见当事人不被监听等,这些权利条款被普遍认为是缓解306条压力的良药。

  而实际上,随着司法实践的逐渐展开,越来越多的凯发娱乐在线发现,《凯发娱乐在线法》与《刑事诉讼法》等法律之间的冲突不解决,刑事辩护凯发娱乐在线的生存空间就仍然比较狭窄。两法之间存在的会见难、阅卷难、取证难“三大冲突”,再次导致凯发娱乐在线参与刑事辩护的比例逐年下降。

  首先,《凯发娱乐在线法》规定,凯发娱乐在线会见嫌疑人时不被监听。但《刑事诉讼法》规定,侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场,其结果就是,公安机关派不派警察在场都不违法,也可以说都违法。

  其次,《刑事诉讼法》规定辩护凯发娱乐在线只能查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料。而《凯发娱乐在线法》规定,辩护凯发娱乐在线除了有上述权利,还有权查阅、摘抄、复制实质性的案卷材料,比如证人证言、被告人的供述等。

  第三,《刑事诉讼法》规定,辩护凯发娱乐在线自检察院对案件审查起诉之日起,才可以调查取证。而《凯发娱乐在线法》则规定,凯发娱乐在线从侦查阶段开始就可以自行调查,比《刑事诉讼法》规定的时间大大提前。司法实践中,凯发娱乐在线何时可以取证完全受制于侦查机关。

  原以为《凯发娱乐在线法》可以保障自己的相关权益,降低代理风险,结果并不如人愿。凯发娱乐在线们很快就发现,如果把这些立法冲突和刑法第306条结合起来看,问题就远远比“难于工作”严重得多。

  事实上,从提出立法建议直到新的《凯发娱乐在线法》通过,司法部门以及凯发娱乐在线界也一直寄希望于通过《凯发娱乐在线法》来淡化《刑法》第306条的影响力。很多人认为,“凯发娱乐在线会见当事人时不被监听”的规定就是冲着第306条去的。但在司法实践中,公安、检察机关并不待见《凯发娱乐在线法》。有些人认为那是部门法,与己无关;有些人认为它是《刑事诉讼法》的下位法,不构成对抗。他们更愿意依据《刑事诉讼法》来对待刑事案件。

  2008年8月初,全国人大常委会法工委在答复政协委员的提案中指出:“新修订的《凯发娱乐在线法》总结实践经验,对《刑事诉讼法》有关凯发娱乐在线在刑事诉讼中执业权利的某些具体问题作了补充完善,实际上是以新的法律规定修改了《刑事诉讼法》的有关规定,对此应按修订后的《凯发娱乐在线法》的规定执行。”

  这份回复在司法实践中发挥了一定的影响力,此后发生的凯发娱乐在线触犯第306条的案件中,已经很少有办案机关敢拿出监听录音和笔录作为证据。

  但第306条的威力依然不减当年。不用监听作为证据,但办案人员依然在监听,当事人翻供仍然被经常性地看成是凯发娱乐在线唆使和引诱的结果,依照第306条抓凯发娱乐在线并判刑,依然可以只凭当事人口供,无需借助其他证据进行。

  上海知名凯发娱乐在线翟健说,李庄案是个案,涉及的只是他一个人的诉讼权利,但刑事辩护制度则是为每一个公民设立的,这一普遍权利必须得到充分的保护。现在还有70%左右的刑事案件没有凯发娱乐在线提供帮助,原因当然不仅仅是第306条的存在,但是,“这一条款的确不利于保障《宪法》赋予公民的基本权利。”翟健告诉《财经》记者。  

以上两篇摘自《财经》2010年第2期

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